法定继承人范围和顺序的确定(2)

四、继子女和丧偶儿媳、丧偶女婿不应享有继承权
现行继承法规定，形成扶养关系的继子女的权利义务与生子女相同。解释上甚至认为继子女可以有双重继承权，即与继父母形成扶养关系的继子女既可以继承继父母的财产，又可以继承生父母的财产，继承继父母财产的根据是扶养关系，继承生父母财产的根据是血缘关系，即父母子女关系。这样的规定虽然保护了继子女的利益，但忽视了血缘关系在亲属间权利义务关系中的重要作用，无视现实生活秩序，并高估了法律制度对生活秩序的塑造能力。因此非但不能得到普遍遵守，反而会带来一些消极后果，即对带有未成年子女的男女再婚造成困难。因为与之结婚的对方如果拒绝抚养继子女必然会影响夫妻关系，而予以抚养则会被认定为形成扶养关系，将来继子女会与自己的子女一起来继承自己的财产，实非所愿。我国继承法上作出这样的规定可以说是绝无仅有。笔者认为，应在这次《继承法》的修订中删除该规定。如再婚一方愿意抚养对方的子女，可以将其收为养子女，按养子女与养父母的关系处理抚养和继承问题;如果不愿抚养，那么该子女就只是其亲生父(母)亲的子女;如果双方相处融洽，形成实际上的抚养、赡养关系，可以通过遗嘱或者酌给遗产制度分给其适当财产。这样规定既遵从了习惯，又可以解决实际问题，较为灵活，也容易为民众接受。同理，继父母也不应为继子女的法定继承人。如果继父母与继子女关系良好，形成事实上的抚养、赡养关系，也可以按照酌给遗产制度分给其适当的遗产。
现行继承法将对公婆或者岳父母尽了主要赡养义务的丧偶儿媳或者丧偶女婿规定为第一顺序法定继承人，而且给予他们高于死者亲生子女的地位〔他们作为第一顺序法定继承人继承，不影响其子女的代位继承)。该规定与继子女继承权的规定一样，可以说也是绝无仅有。当初立法者如此规定的目的是为了鼓励丧偶儿媳或者丧偶女婿积极赡养老人，使老人的晚年生活得到保障。但是将他们规定为第一顺序法定继承人，则违反了世界各国普遍遵守的姻亲不能作继承人的原则，似乎有过犹不及之嫌。丧偶儿媳或者丧偶女婿赡养公婆或者岳父母是一种美德和善行，对他们的高尚道德和付出应当给予肯定和褒扬，但不宜将他们规定为法定继承人。继承法应当通过酌给遗产制度对尽了主要赡养义务的丧偶儿媳或者丧偶女婿予以肯定和褒扬，被继承人也可以通过遗嘱分配给他们部分甚至全部遗产。
五、孙子女的继承地位和代位继承
根据我国《继承法》的规定，配偶、子女、父母为第一顺序法定继承人，孙子女未明确列为第一顺序法定继承人，而被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。因此，学者通常认为孙子女是代位继承人，而不是法定继承人，并由此引发了代位继承权是代表权还是固有权的争论。
代表权说又称为代位权说。代表权说认为代位继承人是被代位人的代表，其是代替被代位人的继承地位而继承。因此，被代位人的继承权是代位人继承的根据和基础，被代位人丧失继承权，其直系卑血亲即无位可代，因而不能继承。法国民法典、意大利旧民法和德国普通法采此主张，但意大利新民法和德国普通法已经放弃代表权说而改采固有权说。[8]我国继承法采代表权说。[9]固有权说认为代位继承人系基于自己的固有权利而继承，并非基于被代位人的继承地位继承。因此，被代位人先于被继承人死亡或者丧失继承权时，代位继承人可基于自己的固有权利而继承。意大利新民法、德国民法典、瑞士民法典、日本民法典和我国台湾地区“民法”均采此说。根据法国1972年1月3日第72-3号法律，法国对此也已经采固有权说。[10]固有权说符合传统习惯，反映了人类繁衍传承的需要，也符合被继承人的愿望，因而为大多数国家或地区的继承法所采。笔者在1997年即撰文批评代表权说，认为代表权说违反民法的基本原理，也不符合我国民间传统的继承习惯。按照民法原理，自继承人死亡时起其民事权利能力终止，主体资格消灭，以主体资格为依归的继承期待权亦随之消灭，继承法律地位不复存在。因此，不管被代位人先于被继承人死亡还是丧失继承权，其代位人都不可能基于一个实际上已不存在的法律地位进行继承。而固有权说认为，代位继承人本来就是被继承人的继承人，只是在其父(母)生存时，按照“亲等近者优先”的继承原则不能继承，当亲等近者先于被继承人死亡或者丧失继承权时，代位继承人即可基于自己固有的继承人资格和继承权，按照被代位人的继承顺序和份额进行继承。该说既可有效克服代表权说的理论缺陷，又可使法律规定与民间传统习惯相一致。[11]
从制度上考察，代位继承是建立于亲系继承和按支继承两种继承制度之上的一种制度，没有亲系继承和按支继承就不会有代位继承。所谓亲系继承，即在血亲继承人中不是按亲等而是按亲系来划分继承顺序，如第一顺序为子女及其晚辈直系血亲;第二顺序为父母及其晚辈直系血亲;第三顺序为祖父母及其晚辈直系血亲等。亲系继承的特点是按亲系划分继承顺序，前一亲系所有成员的继承顺序在后一亲系的继承人之前，只要前一亲系中有一人继承，后一亲系的人就不能继承。所谓按支继承，即在一个亲系中按子女的人数划分为若干支，每个子女及其后裔为一支，遗产在亲系中按支分配而不是按人分配，每一支当中按，亲等近者优先”的原则继承。如果某一支中亲等近者先于被继承人死亡或者丧失继承权，则由其晚辈直系血亲代位继承。如果一概按亲等远近划分继承顺序，就不会有代位继承。亲系继承和按支继承从制度上证明了代位继承人的继承人资格，证明了代位继承人系基于自己固有的继承权直接继承被继承人的遗产，而不是通过被代位人间接继承被继承人的遗产。因此，被代位人丧失继承权，不影响代位继承人继承。在有些国家如德国、法国、瑞士、美国等，各继承顺序都有代位继承的适用，在这些国家继承人的范围很宽，即所谓“有血缘可寻之处就有继承权”。有些国家则有限制，如日本，代位继承限于子女及其晚辈直系血亲这一亲系和兄弟姐妹及其子女，在这类国家继承人的范围较窄。代位继承的适用范围实际上决定着继承人的范围，而究竟在多大范围内适用代位继承，归根结底是由立法政策决定的。
综观各国继承立法，血亲继承基本上都采亲系继承和按支继承制度，而不是按照亲等来划分继承顺序。例如，子女和父母都是一等直系血亲，但绝大多数国家都规定子女及其晚辈直系血亲是第一顺序继承人，而父母是第二顺序继承人。在这里，不仅身为一等直系血亲的子女的继承顺序在父母之前，身为二等直系血亲的孙子女甚至身为三等直系血亲的重孙子女的继承顺序也在父母之前。其原因就在于孙子女和重孙子女属于子女及其晚辈直系血亲这个亲系，这个亲系是第一继承顺序，而父母及其晚辈直系血亲是第二继承顺序。叔伯姑舅姨和侄(甥)子女都是三等旁系血亲，但是在承认他们是法定继承人的国家，叔伯姑舅姨的继承顺序都在侄(甥)子女之后，更有不少国家承认侄(甥)子女的继承权而不承认叔伯姑舅姨的继承权。这是因为侄(甥)子女属于父母及其晚辈直系血亲这个亲系，而叔伯姑舅姨属于祖父母及其晚辈直系血亲这个亲系，而前者属于第二继承顺序，后者属于第三继承顺序。之所以如此，归根到底还是由被继承人的意愿决定的。如前所述，被继承人总是希望自己的财产在自己的晚辈直系血亲中传承，而不希望流向旁系。在没有晚辈直系血亲的情况下，也希望将财产尽量留给与自己血缘关系较近的旁系血亲。而亲系继承可以较好地解决这个问题，使遗产的继承最大限度地符合被继承人的愿望。
六、结语
基于以上讨论，笔者认为我国继承法关于法定继承人范围和顺序的修改，首先应当承认配偶是特殊继承人，同时参考亲系继承原理，充分考虑和尊重民间传统习惯，合理设计继承顺序。继承顺序确定后，继承人的范围也就随之确定，所以不必另行讨论法定继承人范围问题。在具体的立法设计上，笔者建议设置以下两项条文内容。一是在有关法定继承顺序条款规定:“第一顺序:子女及其晚辈直系血亲，以亲等近者优先。子女中有先于被继承人死亡或者丧失继承权者，由其子女按照其继承顺序和份额继承，其余以此类推;第二顺序:父母;第三顺序:兄弟姐妹及其子女。兄弟姐妹中有先于被继承人死亡或者丧失继承权者，由其子女按照其继酬顷序和份额继承;第四顺序:祖父母，包括父系祖父母和母系祖父母。配偶可以和任一顺序的血亲继承人一起继承。”二是在有关父母子女的解释条款规定:“本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女和养子女。本法所说的父母，包括生父母和养父母。但非婚生子女的生父只有在该子女生前承认并抚养该非婚生子女的，才可以继承该子女的财产。”
这里有两个问题值得讨论。一是现行法将兄弟姐妹和祖父母、外祖父母共同列为第三顺序法定继承人，而笔者上述建议条文为什么要将兄弟姐妹及其子女列于祖父母之前?如前所述，兄弟姐妹及其子女属于父母及其晚辈直系血亲这个亲系，各国继承法均将这个亲系的继承顺序放在祖父母这个亲系之前。究其原因，就在于祖父母继承后，财产将通过祖父母进人血缘关系更远的旁系血亲手中。而一般来说，被继承人总是希望财产在与自己血缘关系更近的亲属中传承。而且上述建议条文并没有将父母及其晚辈直系血亲这个亲系的所有成员都规定为继承人，只将兄弟姐妹及其子女规定为继承人，也就是说祖父母的继承利益优先于侄(甥)子女的子女。与父母应后于子女为第二顺序继承人一样，这里不涉及是否敬老爱老的道德问题，因为祖父母晚年生活的保障属于赡养问题，继承法还可以按照酌给遗产制度分给他们适当的财产。我国台湾地区“民法”也将兄弟姐妹列为第三顺序继承人，而将祖父母列为第四顺序继承人。
二是为什么要对非婚生子女生父的继承权附加条件?生父对自己的子女负有的抚养义务，包括物质上的抚养和精神上的抚养。如果一个人在其非婚生子女生前既不认领又不抚养，这不仅给该非婚生子女造成生活上的困难，更造成精神上的莫大伤害，依法构成遗弃，按现行《继承法》第7条规定应丧失继承权。这里不过是重申了这个规定，并没有增加新的内容。
注释:
[1]在我国的相关著述中，死后扶养说又被表述为养老育幼原则、权利义务相一致原则:参见刘春茂主编:《中国民法学•财产继承》，中国人民公安大学出版社1990年版，第30-31页;王利明等:《民法新论》，中国政法大学出版社1988年版，第651 -653页;俘柔主编:《继承法学》，法律出版社1986年版，第10-12页;金平主编:《民法通则教程》，重庆出版社1987年版，第344-345页;史尚宽:《继承法论》，作者1966年自版，第5页。
[2]同上注，史尚宽书，第3页;罗鼎、重民:《民法继承论》，上海会文堂新记书局1946年印行，第18页;周强:《论我国继承法中的若干基本问题》，《中国法学》1985年第2期。
[3]参见《日本民法典》第900条。
[4]参见《瑞士民法典》第462条。
[5]参见我国台湾地区“民法”第1138条、第1144条。
[6]参见《日本民法典》第887,889条。
[7]参见《德国民法典》第1925条、《瑞士民法典》第458条、我国澳门特别行政区《民法典》第1973条。
[8]同前注[1]，史尚宽书，第78页。
[9]参见《最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国继承法》若干问题的意见》第28条。
[10]《法国民法典》第744条第2救规定:“某人曹放弃继承被继承人的遗产，该人仍可以代替被继承人的地位。”
[11]参见张玉歌:《代位继承比较研究》，《中央政法管理干部学院学报》1997年第3期。