个人创业法律问题集锦(3)

律师提醒：①“恋爱”得亲自去谈，亲自去体会。朋友、亲戚的意见只能是参考，不能让他们代你去体会去研究，更不能让他们决定你做还是不做。因为是你自己去经营，而不是别的朋友、亲戚等。道理很简单，亲朋经营不好不代表你就不能经营好；同样，亲朋经营得好不代表你也能经营得好。“老婆”是自己的，好不好自己才知道。严格地说，这个提醒不能算律师提醒，越界了。②根据《条例》，这些问题里面有一些是《条例》里规定的必须以书面方式提供给被特许人的（签订合同前的至少30日）。也就是说，问这100问时候的你，已经可以把特许人的书面材料以及特许经营合同文本揣在兜里了。把这100问的对方答案记录下来，回去对照。③对方的接待人员不一定能回答出你所有的问题，这正常。但他（她）对你的回答以及回答方式能表明他（她）是否老练、熟悉业务。试想，如果在吸引客户的前沿阵地战斗的人员都不了解公司，没有经验，那后期的技术指导，经营培训？当然，答案不能说是绝对的。④ 把问题中你最关心，最打动你的答案记录下来，问能否写进合同。如不能，问为什么。有些特许人确实不会让你改变合同。因为你在增加它的风险，而它也不能保证达不到某目标就一定是它自己的错（因为你的经营也是会有问题的）。如果它真的什么都答应，你是该高兴还是该怕？⑤所有问题要综合考虑，得出一个自己的基本判断。这就是为什么本律师要越界提醒要亲自去谈“恋爱”。3、求助于其他人你也亲自去“谈恋爱”了，特许人也当然会尽量往好里说。问题是：你能不能相信它的话而跟它“结婚”？现在还没到“要想知道苹果的味道，就得亲自尝尝”的时候。再找人问。 找谁问？一是其他受许人，本地的，外地的，问的人越多越好。不知道怎么问？参看100问。特许人对100问的答案和承诺你记下来了吧，看看其他受许人的回答是否和特许人的回答和承诺一致，差别在哪？分析分析造成差别的原因；二是其他专业人士，比如律师。请律师替你查查它的详细工商资料甚至信用情况（必要的话）。造成所谓“加盟陷阱”的根本原因，在于信息的不对称。特许人在想什么，你不知道；特许人曾经做过什么，正在做什么以及将要做什么，你不能全部知道。律师提醒：任何投资都有风险，所有的调查工作是为了尽量减小风险。不要指望零风险。以上工作都做了，你就真的尽力了。下一步：“结婚”，签订加盟合同。二、签订加盟合同 签订合同前，干什么已经确定了。估计你对怎么去干也有决定了，但本第一编只讲干什么，于是在这一编里所说的“你”，身份可能已经或将要是公司法人代表、个体工商户、合伙者等等。至于“你”内部可能会存在的公司问题，工商户问题、合伙问题等等，就象在医院一样，转入另一个专科：第二编去了。第一编里，“你” 就是个身份代表。本律师目前还没有看到由政府机构设计的《特许经营合同范本》。这意味着每个特许人提供的合同可能都不同。这给本律师写“签订加盟合同”带来了困难。其他的困难还有：1、特许经营本来涉及的专业性就比较强、法律规范比较多；2、不同的行业，特许经营的方式和重点完全不同；3、合同法本身涉及的内容更多，比如你签的合同或某些条款能否生效等等。本律师实在没精力也没办法全部说清楚（你拿一份已经固定了特许人和被特许人的合同那没问题）。所以，本律师要偷懒，偷懒的办法是：拿一份空白文本给你们看看是怎么回事就行了。其实，你只要能把100问里的你最关心与担心，以及对方让你满意的回答内容都写进合同，你的特许经营合同的内容就没什么大问题了。空白文本如下：上海连锁加盟商业协会上海市工商行政管理局二〇〇四年印制海市特许经营合同说明一、 本合同文本是根据《商业特许经营管理办法》及相关法律、法规制订的示范文本，其合同条款为提示性条款，供本市行政区域范围内的特许经营权当事人双方约定采用。二、 为体现合同双方的自愿原则，本合同文本中相关条款中有空白行，供双方自行约定或补充约定。合同签订生效后，未被修改的文本印刷文字视为双方同意内容。本示范文本中涉及到的选择、填写内容，双方不作约定时，应在空格部位打×，以示删除。三、 本合同所称特许经营是指通过签订合同，特许人将有权授予他人使用的商标、商号、经营模式等经营资源，授予被特许人使用；被特许人按照合同约定在统一经营体系下从事经营活动，并向特许人支付特许经营费的行为。四、 特许经营涉及的专业性较强、法律规范较多，为更好地维护双方当事人的权益，双方签订本合同时应当慎重，力求具体、全面、严密。五、 在正式签订本合同时，双方确认已提前20日以书面形式向对方提供了真实、准确的有关特许经营的基本信息资料及有关经营能力的资料。六、 本合同文本可向___________________________购取。双方当事人使用本合同前应仔细阅读，认真了解各条款内容。上海市特许经营合同合同编号：____

甲方（特许人）：住所： 联系电话：法定代表人： 注册号：经营范围：乙方（被特许人）：住所： 联系电话：法定代表人： 注册号：经营范围：双方本着自愿、平等、公平和诚实信用原则，经过充分友好协商，签订特许经营合同如下，以兹共同遵守：中国特许经营-加盟标准合同（草案）第一章 总则第一条 定义除非合同条款另有特别说明，本合同中使用的字词与表述的含义如下："特许经营体系"，是指甲方的特许经营体系，其特征包括但不限于，商标（包括服务商标）、商号、专利和专有技术、产品经营模式等。"加盟店"，是指乙方在认同并同意遵守特许经营体系的基础上，获得甲方授权而设立的从事特许经营活动的经营实体，包括但不限于个体工商户、个人独资企业、合伙企业及公司等。加盟店作为独立的法律主体进行活动，独立核算、自担风险、自负盈亏。"特许标识"，是指与特许经营体系相关的识别符号，包括但不限于商标，商号，招牌（店铺标志），特有的外部与内部设计（装修，装饰，颜色配置，布局，家具等），制服，广告等。"商标"，是指经中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局登记注册的商标。"专利"，是指经中华人民共和国国家知识产权局登记的发明、实用新型、或外观设计专利。"特许产品"，是指带有特许标识的所有商品及服务，包括但不限于原料、配料、成品及服务品种、方式等。"经营手册"，是指由甲方制订的指导乙方开业和经营的加盟店经营的各类书面操作资料，一般包括《加盟店招募手册》、《店务操作手册》、《产品制作手册》、《营业手册》、《员工培训手册》等。"直接特许"，即甲方将特许经营权直接授予乙方，乙方按照本合同的约定设立直营加盟店，开展经营活动，未经甲方事先书面同意，不得转授特许经营权。"区域特许"，即甲方将指定区域内的独家特许经营权授予乙方，乙方按照合同约定设立直营加盟店，开展经营活动，未经甲方事先书面同意，不得转授特许经营权。"复合区域特许"，即甲方将指定区域内的独家特许经营权授予乙方，乙方既可按照本合同的约定设立直营加盟店，开展经营活动，也可将特许经营权再授予其他申请人。"特许区域"，是指甲方授予乙方特许经营权的区域。"营业地"，是指乙方依照合同条款约定，获准开设加盟店的住所。"建筑物"，是指营业地所在的建筑物。第二条 特许经营授权一、 甲方拥有 特许经营体系，经营范围： ，甲方依照本合同的约定，授予乙方__________特许经营权。二、 甲方授予乙方的特许经营权性质：□ 直接特许□ 区域特许□ 复合区域特许三、 乙方获准行使的特许经营权在特许区域内：□ 具有独占性□ 不具有独占性第三条 特许区域与营业地一、 乙方获准行使特许经营权的区域为：中国_____省（市）_____县（区）东至_____路、西至_____路、南至_____路、北至_____路的区域。（见附件一：《特许区域附图》）。二、 乙方仅有权在前款所述的特许区域内开设生产和销售特许产品或提供服务的加盟店。本合同签订时的加盟店的地址为_____________________。

三、 乙方未经甲方事先书面同意不得变更其加盟店的营业地，如经批准乙方仅可在特许区域内变更加盟店的地址。第四条 期限一、 本合同期限为_____年，从_____年___月___日起至_____年___月___日，双方可根据本合同的约定提前终止或续期。二、 乙方申请对本合同延期的，应至少在合同期限届满前提前 个月向甲方提出书面申请。甲方同意的，与乙方签订延期合同。第五条 特许经营费用一、 加盟费乙方应向甲方一次性支付加盟费人民币______元，该笔款项应在本合同签订后_____日内支付。除本合同另有约定外，乙方不得以任何理由要求返还加盟费。二、 特许权使用费在本合同有效期内，乙方可选择按照以下标准在□每月/ □每年_____日前向甲方支付特许权使用费：□ 支付定额特许权使用费人民币______元；□ 按照加盟店□当月/ □当年营业额的___％，按比例支付特许权使用费。□三、 保证金1、 乙方应在本合同签订后____日内向甲方支付人民币_____元作为保证金，以确保本合同的完全正当履行。2、 遇乙方欠款不付或本合同约定的任何违约情形，甲方可从保证金中直接扣除，不足部分，仍有权要求乙方继续偿付。乙方应在收到甲方书面通知后____日内补足保证金并缴足欠款。3、 本合同终止后，甲方收取的保证金除用以抵充合同约定由乙方承担的费用外或违约金外，剩余部分无息归还乙方。四、 其他约定的费用五、 本条所述之特许经营费采用下列第___项方式支付：□ 现金；□ 支票；□ 银行转账（甲方指定账户为______________）；□ 。甲方收到乙方支付的上述任何款项后，均应开具收款凭证。第六条 知识产权的授予与使用一、 甲方按照本合同约定，许可乙方使用以下知识产权：□ 商标。商标名称： 《商标注册证》编号： ，核定使用商品或服务项目： 。甲方应与乙方另行签订《商标使用许可合同》作为本合同的从合同，并在《商标使用许可合同》签订之日起三个月内，由□甲方/ □乙方向工商行政管理部门办理备案手续。□ 专利。专利名称： 《专利证》编号： ，专利内容： 。甲方应与乙方另行签订《专利实施许可合同》作为本合同的从合同，并在《专利实施许可合同》签订之日起三个月内，由□甲方/ □乙方向知识产权主管部门办理备案手续。□ 其他二、 乙方应按照《商标使用许可合同》的约定和《经营手册》的规定，在加盟店内悬挂、张贴甲方授权使用的特许标识。三、 乙方应按照《商标使用许可合同》的约定规范使用商标或特许标识，不得以任何形式和方法扩大商标或特许标识的使用范围，未经甲方许可，不得与其他商标、商号或标识组合使用。四、 乙方不得以任何方式制作、使用或申请注册与甲方商标或特许标识近似、变形或淡化的商标标识。五、 特许标识或商标的所有权和著作权归甲方所有，本合同终止后，甲方有权无条件收回，且无须对乙方作出补偿。六、 乙方除为特许经营目的之外，不得为其他任何目的使用特许标识，也不得在本合同终止后继续使用商标或特许标识。

第二章 加盟店的开业第七条 商号的使用甲方□允许/ □不允许乙方将______商标用作加盟店商号使用。如允许乙方使用，甲方应提供书面授权文件，以配合乙方进行加盟店名称变更登记手续。第八条 加盟店的经营资格乙方须保证加盟店符合法律、法规关于经营资格的强制性或禁止性要求，取得《消防许可证》、《环保许可证》、《食品卫生许可证》等相关许可证，并具有经营特许经营体系项下经营活动的合法资格。第九条 加盟店的开业指导甲方应对乙方目标市场的考察调研、加盟店的选址、营业地的装修布置、人员的聘用等加盟店筹备工作提供必要的协助和指导。第十条 加盟店的开业培训在加盟店开业前，甲方应对乙方或其指定的承担加盟店管理职责的人员进行培训，通过考核后上岗，以确保乙方能够独立运营加盟店。第十一条 特许经营体系的提供甲方应在本合同签订之日起 日内，向乙方提供代表特许经营体系营业象征的书面资料，包括经营模式及相关管理制度、经营模式、门店样式、店堂布局方案、会计系统、产品质量标准、产品质量监测制度以及《经营手册》等，已确保乙方顺利开展加盟店的运营。第十二条 加盟店开业时间乙方应保证在本合同签订之日起 日内正常开业，经甲方书面同意延期的除外。第十三条 加盟店开业的条件加盟店开业须符合以下条件：一、 加盟店已取得《营业执照》或《企业法人营业执照》及相关许可证照；二、 营业地建筑物的装修经特许人验收合格；三、 乙方已按本合同约定履行开业前的所有义务；四、 加盟店符合《经营手册》规定的其他标准。第三章 加盟店的统一运营第十四条 乙方认可并同意承认和遵守甲方特许经营体系有关标准和统一性的规定。第十五条 乙方在加盟店的运营过程中，须严格遵守本合同约定和《经营手册》的规定的统一运营标准，未经甲方书面许可，不得作任何变更；双方另有约定的除外。第四章 消费者投诉的处理第十六条 乙方应当遵守甲方统一制定的服务和质量保证承诺，自觉维护消费者的合法权益，并在加盟店内设置并公布监督电话。第十七条 乙方对消费者的投诉应当正确和勤勉地对待，对造成消费者权益损害的，须及时采取补救措施。第五章 监督、培训与指导第十八条 为确保特许经营体系的统一性和产品、服务质量的一致性，甲方有权按照合同约定对乙方的经营活动进行监督。第十九条 乙方应当保持完整与准确的交易记录，在每月____日前向甲方递交上月的总营业收入及真实的财务报表。第二十条 甲方应当在不影响乙方正常营业的前提下，定期或不定期对乙方的经营活动进行辅导、检查、监督和考核。乙方应当遵循甲方或其委派的督导员在特许经营过程中的建议和指导。第二十一条 甲方有权定期或不定期检查和审核乙方的交易记录、会计资料、纳税记录等文件。第二十二条 在本合同有效期内，甲方每年应对乙方或其指定的承担加盟店管理职责的人员提供不少于 次的统一培训。